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代理词书写的重要性

                     

在学习代理词过程中,逐渐有了自己对代理词的认识。在一开始,我只是简单地认为案件经过审理,双方已经提交证据、进行辩论、质证等程序,法庭即可作出判决,代理词似乎并无必要。后面与所里的律师进行交流过程中,发现自己的这种想法其实是错误的。因为,在实践中,有很大一部分律师开庭就向当事人交了差,根本不写代理词。这样做不仅是对当事人不负责任,而且对法官裁量案情和起草判决书不利。应当认识到,法官也是常人,所谓智者千虑必有一失兼听则明。如果我们能依事实和法律,通过自己的代理意见对争议的焦点问题进行观点明确、有理有据、头头是道的分析,完全可以影响法官对案件的认识。

因此,要认真对待代理词的撰写工作,而要写好一篇代理词,依据我的经验,我认为首先要做到对案情有个清楚的了解,对案情的来龙去脉做到了然于胸,抓到其中的争议焦点,然后根据事实和法律、根据双方的证据和证据规则等进行阐述,做到有论点有论据、条理清晰、观点分明。

上诉是基于对一审判决的认定的事实、适用的法律及程序的不服而提起的。上诉状不同于起诉状,很多证据资料在一审阶段已经固定,而无须再进行质证。上诉状应从一审的判决出发,根据一审判决认定的理由,进行论述。由于在一般情况下,二审不会有新的证据,故上诉状中说理是否充分,成为一个重要的环节。若仍就一审中提交的证据作说明,而不与一审判决相结合,其说服力将很低,而很可能导致一审判决被维持。

我国采取的是二审终审制,故二审显得十分重要。而上诉状作为二审阶段的重要考核材料,其内容的充分性、完整性也更为严格。通过对上诉状的起草,令我更加了解诉状在诉讼中的重要性,其文字的严密程度及完整性有着极高的要求。而每个案件的不同亦会有各自独特的要求。通过对上诉状的完成,让我对在之后起草类似法律文书的要求更高,从而获得更大的进步。

当一个案子结束审判程序后,如获赔方未能按时收到赔偿款项或是义务方为履行判决书等生效法律文书所规定的行为时,权利人往往会向法院申请强制执行进入执行程序。而在我国的执行的司法实践中,常常出现执行难的情形,让多纸文书化为“虚无”。出现执行难这样的现象除了被申请人真实的无以偿还之外,还有不少被申请人是有意而为之,导致执行无法真正的到位。特别是企业法人往往会利用“有限责任”这一规定来逃避履行债务人的义务。实践中,不少企业作为被执行人,在进入执行程序后被查处处于注销、吊销、歇业的状态,没有可供执行的财产,使得案件的执行陷入僵局。为了能够准确定位股东和公司的法律地位,应当梳理企业的工商登记材料,查看股东是否有注册资金不实或是抽逃注册资金,追索公司合理外衣下滥用股东有限责任和公司独立法人人格制度的股东的法律责任,以维护债权人的合法权益。

今天拿着法院发的调查令去涵江的工商局调行政处罚案件的档案,可是这个案件的办案单位是镇的工商所,由于该案件还未到归档时间,也就是说该案件的卷宗在工商所,所以只能先到工商所调取案件的卷宗,这其中包括行政处罚决定书、相关现场检查笔录、询问笔录、现场拍摄图片、行政相对人身份证信息。同时在复印完这些材料后,还要求办案人员在复印件上签字、写上“与原件核对无异”,再加盖单位的公证及骑缝章。由于这个调查令的调查单位为市工商局,所以还需将材料带到工商局中盖章。

因为有朋友问起如何办理离婚类案件,于是我对离婚类案件做了一个大致的了解,并向同事、同学请教学习,现在简单做个总结,当做备忘。

离婚案件,如果当事人就离婚的相关问题达不成协议,应当通过诉讼的方式,依法向人院提起诉讼,当事人也可以不经过协商直接向人民法院提起诉讼。

  起诉应当向人民法院递交起诉状,起诉状包括正本一份,副本一份。起诉状应当记明下列事项:(一)当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所。(二)诉讼请求和所根据的事实与理由。(三)证据和证据来源,证人姓名和住所。

  原告起诉离婚应向人民法院预交案件受理费,规定每件交纳10-50元。涉及财产分割的,财产总额不超过1万元的,不另收费;超过1万元的,超过部分按1%交纳。

为了保护当事人的利益,我了解到一些书写起诉状技巧。比如诉讼请求中分割夫妻共同财产的项目下,可只写双方有争议的财产,或者不明确写明有哪些财产,只写依法分割,这个方法对有的法院有效,法院询问财产数额时,则以不超过1万元应答,有的法院不问,直接按财产1万元以下的案件收费。而有的法院立案庭的同志则要求必须写明财产的数额,在提交诉状时附财产清单。因此可以拣一些主要的列上,尽量控制在1万元以下。一般立案的法官不负责审理案件,在案件具体审理过程中,对于清单中未列入的财产你还可以主张分割,主审法官一般不去追究该财产交没交诉讼费

今天,所里转达了厦门市中级人民法院《关于统一我市两级法院立案办理标准的会议纪要》,会议纪要指出,律师代表提出厦门市两级法院立案办理标准不一致的问题,中院立案庭高度重视,组织人员对两级法院立案庭使用的诉讼文书格式、立案办理手续等事项进行调研,并进行了讨论研究。经讨论,两级法院对于立案文书格式、立案办理手续作出统一的要求。

对于最基本的立案手续,身份证明方面要求:当事人为自然人的,当事人本人前来立案的,应提交身份证明复印件,并出示原件予以核对;当事人委托代理人前来立案的,由代理人提交经当事人本人签名的身份证复印件及代理人身份证明材料;当事人为法人或其他组织的,应提供盖有公章的营业执照(副本)复印件及组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明,并提交完整的委托手续。

证据材料则规定立案时当事人可以只提交证据材料的复印件,但所提交的复印件应当是清晰的、可识别的。立案法官在收到案件材料后,应向当事人出具证据材料收据。

针对上述要求,今后在准备诉讼整理材料时应仔细对照要求进行,避免因为材料的缺少延误立案。

在办理知识产权侵权案件的时候,作为案件的原告,需要提交侵权证据材料,故这时候需要将侵权行为以证据的形式固定下来,进行证据保全。证据保全公证是维护合法权益的重要途径。

在我接触的案件中,证据保全一般有两种作法。首先可以进行公证,如果是在网络中可以查看得到的,可以通过当地的公证处进行公证;如果是需要实物公证的,就要同公正人员到侵权地进行现场公证,为了不打草惊蛇需要扮演普通的消费者对有关侵权产品进行购买。其次,在立案的同时可以依法向法院申请证据保全。在陪同法院进行证据保全时,需要将侵权产品进行清点、拍摄,以便庭审时进行比对,通过侵权产品的生产量可以评估其非法获利的金额等等。通过公权力机关,将有关证据进行收集、固定,这能使得由此形成的证据具有公信力,以实现公平和正义,成为维护权利人合法权益的有利证据。


文章分类: 法律法规
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