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《民法典》第一千零四十五 亲属包括配偶、血亲和姻亲。  配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女为近亲属。  配偶、父母、子女和其他共同生活的近亲属为家庭成员

第一千零四十五条 【亲属、近亲属及家庭成员】亲属包括配偶、血亲和姻亲。

配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女为近亲属。

配偶、父母、子女和其他共同生活的近亲属为家庭成员。

民法典第1045条规定了很复杂的内容,分成几款来规定的。第一款规定亲属的范围,亲属包括配偶、血亲和姻亲。第二款规定,配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女为近亲属,这是规定的近亲属。第三项规定,配偶、父母、子女和其他共同生活的近亲属为家庭成员。那么可以看到在这个条文当中规定了亲属、近亲属和家庭成员的概念,并且对这三个概念进行了界定。在以往的婚姻法当中,从来没有规定亲属的概念。

其实婚姻法是我们一个错误的用法,那么民法规定亲属关系的就叫亲属编,我们叫亲属法。那么原来在苏联的民法当中,它说婚姻家庭法不是司法,所以从民法当中分离出来,成为一个独立的法律,单独制定婚姻家庭法典,但是人家仍然还是叫婚姻家庭法。我们在1950年制定婚姻法的时候就叫个婚姻法,好像我们这个法就是管婚姻的。1980年重新制定婚姻法的时候,仍然还是叫婚姻法,其实真的应该叫亲属法。

我们这一次在编纂民法典的时候,把这一部分就叫做婚姻家庭编,其实用的还是苏联的那个称谓。以前在婚姻法当中没有规定亲属,那我们界定亲属的时候只能按照学理解释来界定,那么这一次总算把亲属概念写进来了。那么大家看到亲属包括配偶、血亲和姻亲,我们在理论上界定亲属就是因为婚姻血缘和法律拟制而产生的人与人之间的特定身份关系,以及具有这种特定身份关系的人相互之间的称谓,它的含义是什么呢?

第一,亲属是一种人与人之间的社会关系,这种社会关系是因为婚姻血缘和拟制血缘而产生的,那么在这个含义上使用亲属的时候,是指的亲属身份关系,是亲属之间的权利义务构成的法律关系。

那么第二个含义,就是亲属标志着具有亲属身份关系人的特定身份,亲属是人与人之间的一种特定身份,具有特定亲属身份关系的人,才具有这种身份,那么这种身份是固定的,只要亲属关系存在,那么这种特定身份就不会改变,亲属之间就不能互相更换位置而改变身份。那么在这个含义上的亲属概念标志着亲属之间的不同身份地位以及亲属身份关系的远近亲疏。

第三个含义,亲属也是具有亲属身份关系的人相互之间的共同亲称谓,亲属因其身份的不同,因其亲属身份关系的远近亲疏不同,而有不同的称谓。那么在这种含义上使用亲属的时候,它实际指的是亲属之间的称谓,这就讲亲属。那么我们这次规定了亲属包括配偶血亲和姻亲,它概括了亲属的三个基本的类型,第一个是配偶,配偶是亲属,是关系最为密切的亲属,是因男女双方结婚而产生的亲属,这种亲属是血亲的源泉,是姻亲的基础。配偶的亲属身份始于结婚,终于配偶一方死亡或者离婚,这就是配偶这种亲属。那么第二种亲属就是血亲,血亲是有血缘联系的亲属,是亲属当中最主要的部分,血亲分为自然血亲和拟制的血亲。自然血亲是指出于同一祖先有血缘联系的亲属,比方说父母子女,祖父母与孙子女、外孙子女、外祖父母与外孙子女兄弟姐妹,拟制血亲是指本无血缘联系,或者没有直接的血缘联系,经过法律确认,与自然血亲有同等权利义务的亲属,拟制血亲一般是因收养而产生,在养父母和养子女之间产生了父母子女的权利义务关系。那么血亲还分为直系血亲和旁系血亲,直系血亲是有直接血缘关系的亲属,包括生育自己和自己生育的上下各代的亲属,它是个直系的上下的,旁系血亲是只有间接血缘关系的亲属,与自己同出一源的亲属,这是讲的直系血亲和旁系血亲。儿子老子这是直系血亲,兄弟姐妹这就是旁系血亲。

最后一种亲属种类就是姻亲,姻亲是指以婚姻为中介而产生的亲属,那么配偶一方与另一方的血亲之间就是姻亲关系。比方公婆与儿媳,岳父母与女婿,这就是姻亲关系。我们中国的姻亲分为三类,一个是血亲的配偶,就是指自己的血亲,包括直系血亲和旁系血亲的配偶,比方说儿媳妇,比方说弟媳妇,第二种是配偶的血亲,是指配偶的直系血亲和旁系血亲,配偶的直系血亲,比方说配偶的父母,配偶的兄弟姐妹。第三种是配偶的血亲的配偶,是指自己配偶的血亲的夫或者妻,小舅子媳妇,这就是配偶的血亲的配偶,关于亲属的亲疏远近,国外用亲等来表示,但是我们中国从1950年就没有用亲等的方式来表示,我们用了一个三代以内的直系血亲,那么这样用了一个什么概念呢?我们用了一个近亲属的概念,比方说国外讲亲等,几亲等以内有权利义务关系,我们就不讲几亲等以内的亲属有权利义务关系,而是讲近亲属的概念,说近亲属才发生权利义务关系,超出了近亲属范围之外的亲属,就没有权利义务关系。

我们这个规定是一个不好的规定,我们和国外的民法学家交流的时候,说我们讲近亲属,外国人就说近亲属是什么意思就不懂,那么有近亲属就有远亲属,远亲属就没有权利义务关系,近亲属才有权利义务关系。我们近亲属就包括三代以内,爷爷、父母(父亲、母亲),然后子女,就这三代,这个近亲属除了这个以外,还包括兄弟姐妹,这是讲的就是近亲属。这个范围太窄了,那么三代以内才有权利义务关系。

我们人生在世特别追求四世同堂,当有了四世同堂的时候,你可以看到除了一个祖父母以外,还有一个曾祖父母,但是对不起,曾祖父母和曾孙子女他们之间没有权利义务关系,这些人在一家里是生活最亲近最亲近的就是曾祖父母和曾孙子女了,但是我们近亲属的规定他不是近亲属,他们之间没有权利义务关系,这样的一种规定合理吗?我觉得近亲属观念不合理。其实我们在中华民族汉族的生活习惯当中,通常讲五代以内,所以五代以内的亲属都有权利义务关系,那就是太爷曾太爷,我们后来婚姻法就弄了一个三代以内,然后近亲属范围就形成这样一种情况了。

我们没有办法去改变这种法律规定的情况,我们只能说按照我们现在的规定,只有近亲属就是配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女,他们是近亲属,他们之间产生权利义务关系,超出这个范围的时候没有权利义务关系,就只能这么去理解。那么这条还规定了一个家庭成员,就是我们在婚姻家庭编当中没有规定家庭的概念,但是规定了一个家庭成员的概念。那么家庭成员概念是什么呢?他是配偶、父母、子女和其他共同生活的近亲属为家庭成员,他首先要求是近亲属为家庭成员,那曾祖父母曾孙子女虽然在一起共同生活,也不是家庭成员,那么这样怎么都觉得这里头都有点问题,但是现在已经这样规定了,那只能是这样。那么这个条文就关于规定的亲属规定了近亲属,规定了家庭成员的这样的三个基本概念,这是构成我们中国的婚姻家庭法最基本的范畴。


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