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何谓刑法所指:通过(其他)国家工作人员职务上的行为


利用影响力受贿罪的本质特征,正是由于该行为的存在直接侵害着受贿罪所保护的法益——国家工作人员的廉洁性,也是影响力主体的影响力作用的着力点。是否能独立通过利用国家工作人员职务上的行为,是影响力受贿罪第一款规定与第二款规定的在客观行为上的最大区别,也是利用现职国家工作人员影响力犯罪相比利用离职国家工作人员影响力犯罪的独有特征,但通过其他国家工作人员职务上的行为不影响类型为的本质特征。因此,这里的国家工作人员职务上的行为,应当是该国家工作人员本职上的行为,应当是国家工作人员自己可以实施的,且必须是依照职权可以单独实施的,无需经过他人帮助或者合作就可以实施的行为最后国家工作人员职务上的行为,应当是该国家工作人员给予与行为特定的关系而为行为所实施的职务上的行为。这种本职上的行为必须是自愿,而非受到任何的强迫。利用国家工作人员职权或者地位形成的便利条件,或利用离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件"的分析这一行为的构造流程是"影响力主体。国家工作人员为请托人谋取利益。,这一流程的核心就是°影响力。。但《刑法修正案(七力的颁布,与《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪中利用国家工作人员职权或者地位形成的便利条件"的规定有一定的冲突,那么应根据想象竟合犯的原则,择二重罪处断。那究竟影响力所在,即·便利条件"是如何形成的昵?本文认为,先从现职国家彐作人员与其他国家工作人员的关系入手可以清晰这行为特征,一般基于如下几种情形:

1、隶属和制约,就是国家工作人员与其他国家工作人员之间存在职位上的上下级或平俄关系,一般是国家工刊人员是上级或者权力更大的平缓。而其他国家工作人员是下级或者权力较小的平级。

2、职权是现实的职权不包括曾经的职权,国家工作人员这种职权的存在,对其他国家工作人员来说就是一种可期待的利益,而这种利益必然能够驱使其他国家工作人员实施某种职务行为,从而为他人谋取不正当利益。

3、地位,就是现实的影响力,这种现实的影响力就是基于现存的或者曾经职权而产生的。尊师重道乃中华民族的传统美德、这些美好的品质在此处却成为其他某些国家工作人员特殊地位的基石,为这些国家工作人员的特定关系人影响其他受其影响的国家工作人员的职务行为提供了方便。如曾经收到过直接领导的提拔,基石该领导调到别处或者退休等,受提拔者是不能忘怀曾经的恩典,而必定会接受领导及其特定关系人的各种"指教“(离职)国家工作人员的近亲属或者其他用于该(离职)国家工作人员关系密切的人,利用该(离职)国家工作人员的职位或者地位所形成的便利,必须通过其他国家工作人员职务上的行为,才能构成刑法第388条所规定的犯罪。

刑法第388条之一是对给国家工作人员而又具有特定身份的人赋予一种附随的或者延展的廉清性义务,一旦这类特定身份的人实施故意特定行为违反了这种义务,就会对社会产生刑法应当处罚的危害。这种附随的或者延展的廉洁性义务就是刑法予以明确的应当受到刑法保护的法益。为了使得这种法益能够得到有效的保护,就需要为该规定设立一个新的罪名,同时这样的法益保护形式需要很好的融入原本的刑法之中,这样的融人仍然有待根据司法实践中适用的效果而不断改进和调适。泉州刑事辩护律师https://www.goodwls.com/


文章分类: 法律随笔
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