律师法律咨询电话:13959835799
 
律师在线
 工作时间
周一至周五 :8:30-22:30
周六至周日 :8:30-22:30
 联系方式
王萍煌律师:13959835799
微信:13959835799
邮箱:362212986@qq.com
地址:福建省泉州市丰泽区泉秀路运通大厦15楼 福建闽荣律师事务所
主合同确认无效后保证合同的效力

主合同确认无效后保证合同的效力

根据民法关于担保权从属性理论,担保权的从属性基本包括三类其一,《发生上的从属性,即指担保权的发生或成立以被担保债权的发生或成立为前提条件,如果被担保债权无效,则该担保权随之无效I若被担保债权被溯及地撤销,则该担保权也将溯及地丧失效力。其二,处分上的从属性。,是指在被担保债权发生转移时,该担保权也随之发生转移。其三,。消灭上的从属性。,系指被担保债权全部或部分因清偿或其他原因而消灭时,该担保权也将随之相应地消灭。主合同被确认为无效以后,保证合同是否应被确认无效,按照保证合同的从属性原则,保证合同的效力是从属于主合同的效力的,保证合同的成立与有效应以主合同的成立与有效为前提,主合同无效,保证合同自然无效。泉州律师事务所认为根据《担保法》第5条,担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保合同另有约定的,挡照约定。但应如何对°担保合同另有约定的,按照约定进行理解和定性呢?

"担保合同另有约定的,按照约定"这句条文已经体现出了担保合同在合同当事人的约定符合鞋律生效要件时是具有相对独立性的,在主合同被确认无效后就可以依照该保证合同的内容来确定些事人之间的权利义务,当事人也可以遵照合同的约定自觉履行,这无疑体现民法上的当事人意思自姓原则,但不能无限制地对该条文作出理解和解释。有的泉州合同律师认为,当事人之间另有约定是指当事人特另约定保证合同可以完全具有独立于主合同的效力,如当事人特别规定主合同被确认无效以后,保证合同仍然有效。如果当事人作出此种约定,则按照合同自由原则应尊重当事人的约定,泉州市律师认为此种看法似乎耳无道理更能体现保证合同的独立性,比如当事人在担保合同中约定担保合同与主合同没有从属关系,主合同的无效、转让以及被撤销等对担保合同不发生影响的,则该担保合同即属于独立担保合同。不过,我认为,。另有约定"是指由保证人和债权人之间特别约定,主合同被确认为无效以后,保证人是否应当承担责任和承担多大范围的责任,比如在保证合同中约定若主合同被确认无效后,债权人因此受到的损失保证人应承担多大的责任,这样的约定不仅符合民法上当事人意思自治的原则及保证合同的根本属性,也能很好地保护债权人的利益,而当事人在担保合同中约定担保合同与主合同没有从属关系,主合同的无效、转让以及被撤销等对保证合同不发生影响等的特别约定,这样的约定在法律上似乎是符合民法上关于当事人意思自治的原则,但实际上巳背离了保证合同的根据性质一从属性。(三)保证合同及另有约定的效力根据担保法解释第三十二条第二款的规定对于保证期间约定不明的,保证期间为主债务履行期届满之日起二年,对此均无争议,被告的这点抗辩不能成立,但对于抯保合同是否无效在本案的审理中有几种不同观点。泉州律师即不论主合同因何种原因而被确认为无效,都不能免除担保人的责任。但应该注意的是,保证合同的当事人虽可以特别约定保证合同的效力,但并不意味着一且特别约定就可以自然生效,就可以完全脱离主合同的效力。特别约定能否生效,关键在于特别约定是否符合法律关于法律行为生效要件的规定。也就是说要取决于当事人特别约定什么?我认为保证合同的当事人在保证合同中可以特别约定主合同被确认为无效以后对于损失责任的承担问题,但如果约定在主合同被确认为无效以后,保证人仍无条件负有代债务人履行主合同规定的义务的责任,则此种约定应属对"另有约定"的滥用。这是因为既然主合同已被确认为无效,那就意味着主合同规定的权利义务已不再存在,债务人的债务因合同无效而恢复至合同订立前的状态即不存在,保证人再继续履行主合同的义务和保证责任已没有依据。既然主合同已被确认为无效,则表明主合同的内容是违反法律、法规的规定和公序良俗的,因此主合同规定的义务不得履行,不仅主债务人不得履行无效合同,而且保证人也不得代债务人履行无效合同,对已被确认为无效的合同继续履行,不仅违背法律和公序良俗,而且使已被确认为无效的合同因为保证人的代为履行而构成对法律秩序的侵害。因此,本案中保证合同中特别约定°担保人无条件还清借款人所欠款项"的条款是没有法律基础的,并且在没有法律前提的情况下根据保证合同在发生上的从属性而导致该约定无效。泉州律师事务所认为保证人同时要按银行的贷款利率支付违约金,既然主合同被确认无效,那主合同的内容已不存在,又何来的违约之说呢?违约金是针对合同当事人不履行有效合同的义务而对违约人作出的惩罚,在本案中违约的前提已不存在,在不存在有效合同的情况下要求不是主合同当事人的保证人承担违约责任于法无据,这实际上是使已被确认为无效的合同继续有效。因此我认为,如果本案中的保证合同属于《担保法》第5条第1款规定的"特别约定。,那此种特别约定是无效的。保证合同的当事人可以特别约定哪些事项?我认为当事人可以特别约定在主合同被确认无效以后,对于因合同无效后债权人的损失保证人应如何承担责任与分担损失,承担损失的程度,合同无效后保证人是否可以免予承担责任等,这些约定都是合同各方当事人为规避风险在自愿的基础上另行作出的约定,并不是对原有合同的履行,与保证合同的从属性并不冲突,应是有效并可以遵照执行的。而损失的范围应如何确定,损失不能随意扩大,就本案来看,在主合同经判决被确认无效后债务人应返还本金恢复至合同成立前的状态,但是如果债务人没有返还或只返还部分本金,那不能返还的部分就是债权人的损失,对于该部分损失则应依照约定由保证人承担代债务人进行返还,债务人和保证人之间应该是一种连带责任。在福建泉州律师的司法实践中,若担保人作为共同被告参加诉讼则可在判决主文后附加相应的内容,这样一来可更好地保护债权人的权益,也可节省诉讼资源避免债权人要求保证人履行而另行提起诉讼。至于利息方面的损失,因本案企业之间的借贷行为是超出经营范围的违法行为,对利息则不予保护,至予以追缴,但在其他合法借贷中主合同确认无效后在所受到的利息损失还是应予保护的,也就是说损失应是在法律允许的范围内。泉州律师http://www.jhlaws.cn/


文章分类: 法律随笔
分享到: